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聲威通訊                 2022年1月3日

論侵害【營業秘密】之犯罪構成要件

一、「營業秘密法」之刑法規範

營業秘密法於1996年制定時，被害人只能對加害人請求「民事損害賠償」，遲至2013年增訂第13之1至第13之4條等刑罰制裁後，從此侵害營業秘密之行為，侵權人不但有「民事損害賠償」責任，還有「刑事責任」。本文則只聚焦探討「侵害營業秘密之行為」，於何情形下會成立「刑事犯罪」？

二、何謂「營業秘密」

定義：營業秘密法第2條：

本法所稱營業秘密，係指方法、技術、製程、配方、程式、設計或其他可用於生產、銷售或經營之資訊，而符合左列要件者：

       一、非一般涉及該類資訊之人所知者。

       二、因其秘密性而具有實際或潛在之經濟價值者。

       三、所有人已採取合理之保密措施者。

（一）營業秘密之類型

1、商業性營業秘密

包括公司「客戶名單」、「經銷據點」、「商品售價」、「進貨成本」、「交易底價」、「成本分析」等均屬之。

2、技術性營業秘密

包括「方法」、「技術」、「製程」、「配方」等經所有人整理分析後之資訊，而非屬市場或專業領域內，能以一般通常方法就可取得之資訊。

（二）「不法營業秘密」不受法律保護

例如：A公司電腦存有逃漏稅資訊，被他人入侵電腦而取得，入侵者應否論以「竊取營業秘密罪」？不構成犯罪之理由如下：

1、法律不應保護不法。

2、不法營業秘密不具調和社會公共利益之目的。

3、保護不法營業秘密，等同縱容或鼓勵不法。

（三）構成「營業秘密」之三要件

1、秘密性

是否為「營業秘密」之判斷，係採「業界標準」；亦即，除「一般公眾所不知者」外，還須「相關專業領域之人」亦不知悉；如果是普遍共知，或可輕易得知之訊息，即無「秘密性」可言。

2、經濟性

所謂「經濟價值」，係指某項資訊經過時間、勞力、成本之投入，可帶來有形之金錢收入外，尚包括「市占率」、「研發能力」等經濟利益或競爭優勢等資訊。例如「物料成本分析表」、「高端疫苗解盲數據」等

3、合理保密措施

營業秘密持有者，必須採取使秘密不受外人得知之一定具體作為。例如，與員工「簽保密協議」，或於文件上註明「機密」字樣等；但若只是簽保密協議，卻未做好保全措施，致一般人仍可輕易接觸該等資訊，則此等資訊即非營業秘密。

三、侵害「營業秘密」之【客觀行為】

營業秘密法第13-1 條

意圖為自己或第三人不法之利益，或損害營業秘密所有人之利益，而有下列情形之一，處五年以下有期徒刑或拘役，得併科新臺幣一百萬元以上一千萬元以下罰金：

一、以竊取、侵占、詐術、脅迫、擅自重製或其他不正方法而取得營業秘    密，或取得後進而使用、洩漏者。

二、知悉或持有營業秘密，未經授權或逾越授權範圍而重製、使用或洩漏                該營業秘密者。

 三、持有營業秘密，經營業秘密所有人告知應刪除、銷毀後，不為刪除、                銷毀或隱匿該營業秘密者。

四、明知他人知悉或持有之營業秘密有前三款所定情形，而取得、使用或                洩漏者。

1、   以「竊取」、「侵占」、「詐術」、「脅迫」、「擅自重製」或「其他不正方法」而取得

（1）「竊取」與「侵占」，二者之差異在於「營業秘密」是否為行為人持有中；例如，甲離職時，將個人基於業務關係持有之「客戶名單」或「公司報價單」等文件據為己未辦理交接，甲之行為則已構成「刑法業務侵占罪」及營業秘密法「侵占營業秘密罪」，依刑法第55條規定從一重之「業務侵占罪」處斷。若該等文件原由甲之主管保管，甲於離職時，私自竊取並占為己有，甲即同時觸犯刑法竊盜罪及營業秘密法之竊取營業秘密罪，並依刑法規定，從一重之罪刑處斷。

（2）營業秘密法之「詐術」與刑法詐欺罪之詐術性質相同，其犯罪構成要件有三，行為人施用詐術（傳遞不實訊息）＞ 使被害人陷於錯誤＞ 致被害人為財產處分（交付財物或財產利益）。以上三者之間，必須存在因果關係之連結，才能成立「詐術取得營業秘密罪」。

（3）所謂「脅迫」，係指「以使被害人心生畏懼為目的，而以不利言詞相威脅」。如對被害人「動手動腳」，而使被害人心生畏懼，則屬「強暴」行為。但無論是以「脅迫」或「強暴」方式取得他人之營業秘密，依犯罪情節，也均可能會同時觸犯刑法「強制罪」或「強盜罪」。

（4）所謂「「擅自重製」，係指「未經同意或授權，而以印刷、複印、錄音、錄影等方法重複製作」；若以入侵他人電腦方式取得秘密資訊，則可同時成立刑法第358條之「無故入侵他人電腦罪」或刑法第360條之「駭客罪」等。

（5）所謂「其他不正方法」，例如以無人機空拍他人廠房設備，竊取他人營業秘密即屬之。至於「還原工程」，乃指第三人以合法手段取得營業秘密所附著之物後，進而分析其成分、設計，而取得該營業秘密者而言；此等「還原工程」屬第三人自行研發所取得之成果，不屬營業秘密法第10條所稱之「不正當方法」，並不構成第13條之1之犯罪。

2、 「知悉」營業秘密「未經授權」而「使用」或「洩漏」

係指「合法」知悉或持有營業秘密之人，「主觀」有洩漏所知悉營業秘密給他人之犯意，「客觀」有洩漏之行為，即構成本條款之犯罪。比較有爭議的是，離職員工能否運用其任職時所習得之專業知識之「記憶」，運用於任職之新公司？即所謂「記憶抗辯」。原則上，專業知識存在「記憶中」，應認係「合法知悉」之營業秘密，除非有特別約定，否則應認離職員工過去所習得之專業知識，已成為其思想、人格之一部分，不應成為刑法處罰之對象。

3、  終止授權而未「刪除」、「銷毀」或「進而隱匿」

原本「合法」持有他人營業秘密，嗣後經營業秘密所有人「告知」應刪除、銷毀，而「於合理期間內」不為刪除、銷毀，即構成本條款之犯罪。

四、侵害「營業秘密」之【主觀要件】

1、違反營業秘密法第13條之一各款之犯罪，只處罰「故意犯」，不處罰過失犯。亦即，刑法關於犯罪之「故意」，係採希望主義，須行為人對於構成犯罪之事實具備「明知」及「有意」使其發生之兩個要件。

2、除以上「故意」犯意外，犯罪行為人還必須具有「為自己或第三人不法之利益，或損害營業秘密所有人之利益」之「意圖」，但此等意圖是否實現，並不影響犯罪之成立，只要行為人有此意圖即可；但「意圖」乃行為人內心主觀之想法，若未顯露於外在行為，就不能以「臆斷推測」方式認定之，以免羅織犯罪。（本文已收錄於聲威網站）

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